2005年法硕联考法制史真题及解析 2005年法硕联考法制史真题及解析 2 2005年法硕联考法制史真题及解析 3

    二、多项选择题：48～64小题，每小题2分，共34分。下列每题给出的四个选项中，有二至四个是符合试题要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。
    
    61.汉朝法律中体现儒家指导思想的制度和原则主要有（　）。
    
    A.亲亲得相首匿   B.春秋决狱   C.上请   D.秋冬行刑
    
    【答案】A、B、C、D.
    
    【考点分析】“亲亲得相首匿”的法律原则，始于汉朝。汉朝法律允许直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆等罪以外，有罪应互相首谋藏匿、包庇犯罪，不得向官府告发。对于此类容隐行为，法律也追究其法律责任，这种主张源于孔子的“父为子隐，子为父隐，直在其中”的思想。汉宣帝地节四年（公元前66年），下昭宣布正式确立此项制度，根据这一规定，卑幼首匿尊长，不负刑事责任，尊长首匿卑幼犯罪，还可以通过上请减免，其他罪不负刑事责任，自此以后为后世封建法典所沿袭并不断发展。“春秋决狱”，是指用儒家经典《春秋》中所体现的道德精神指导司法审判，它反映了儒家伦理思想对汉代司法领域的渗透，实际上赋予了“春秋经义“极高的法律效力，使其凌驾于其他各种法律之上的一种法律形式。“春秋决狱” 的主要代表人物是董仲舒，曾作有《春秋决狱》一书，记载232个案例。根据汉儒的观点，所谓春秋经义的主要内容是”亲属相隐“、“尊敬尊长”、“原心定罪”之类。上请制度创始于西汉。即对犯了法的贵族官僚必须首先向皇帝报告，“请”其作出减免的决定，以保护贵族官僚的特权，这也是对儒家所提倡的宗法道德的维护，也与儒家肯定等级伦理的“礼”观念相一致。结果是贵族官僚犯罪与百姓同罪异罚。《黄帝内经》主张：“春夏为德，秋冬为刑，先德后刑以养生”，并认为“先德后刑，顺于天…”，董仲舒受其影响，提出“秋冬行刑”收到统治者的重视，并转化为可以操作的具体制度，这种司法制度，对后世影响极为深远。
    
    【考生注意】A、B、C、D.选项AC是法律儒家化在刑罚适用原则上的体现，选项BD是法律儒家化在司法制度上的体现。
    
    62.唐律“十恶”中的“不孝”罪主要包括（　）。
    
    A.殴打或谋杀祖父母、父母          B.告发或咒骂祖父母、父母
    
    C.祖父母、父母在而“别籍异财”    D.妻殴打或告发丈夫
    
    【答案】B、C
    
    【考点分析】唐律中“不孝”罪列十恶之七，《唐律注》：“谓告言、诅詈祖父母父母，及祖父母父母在，别籍异财，若供养有阙”，谓之“不孝”。选项A属十恶之“恶逆罪”，选项D为十恶之“不睦”罪，故本题选B、C。
    
    【考生注意】本题考查唐律中关于不孝罪的规定，请于其他相近犯罪如“不道”，“不睦”及“恶逆”等犯罪相区别。
    
    63.以都察院为全国最高监察机关的朝代有（　）。
    
    A.宋朝      B.元朝
    
    C.明朝      D.清朝
    
    【答案】C、D.
    
    【考点分析】明清以前的御史台既是中央行政监察机构，也是中央法律监督机构，其正副长官为御史大夫和御史中丞。御史台掌纠察弹劾百官违法之事，同时负责监督大理寺和刑部的司法审判活动。另外也参与重大案件的审查。明清两代改御史台为督察院作为中央最高监察机关。
    
    【考生注意】注意明清两代“三法司”与前代的区别
    
    64.清末“礼法之争”的焦点主要包括（　）。
    
    A.修律的必要性   B.无夫奸   C.子孙违反教令   D.正当防卫
    
    【答案】B、C、D
    
    【考点分析】所谓“礼法之争”是指在清末变法修律过程中以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与修订法院大臣沈家本为代表的“法理派”，围绕《大清新刑律》等修订而产生的理论争执，其争论焦点集中在下述几个问题上，第一：关于“干名犯义”的存废问题。“干名犯义”是指传统法律中的一个重要罪名，是指子孙控告祖父母父母的行为。第二：关于“存留养亲”制度。第三：关于“无夫奸”及“亲属相奸”的问题。第四：关于“违反教令”的问题。最后关于“正当防卫”的问题
    
    【考生注意】“礼法之争”是指“法理派”和“礼教派”就修律的方法和修律的内容所发生的争执，两派在修律的必要性具有共同认识。（请尊重知识产权，本文由北京安通学校提供）
    
    三、简答题：65～67小题，每小题8分，共24分。将答案写在答题纸相应的位置上。
    
    67.简述南京国民政府民法典的主要特点。
    
    【答案】
    
    1929年国民党中央政治会议根据世界行的“民商合一”原则，制定通过了民法典。其根据民法与商法间并无确定界限，两法并立即不便与立法，又有碍于适用。依此原则，凡适合编入民法典的商事法律规范，如通常属商法总则及商行为等编入民法债编。凡公司，票据，海商，保险，商业登记等不宜编入民法，实行单独立法。这与法国，日本民商法体制及清末制定商法典的做法有显著区别。
    
    《中华民国民法〉是分编草拟分期公布的:总则编于1929年5月公布；债及物权两编于同年11月公布；亲属和继承两编于1930年12月公布。民法典沿袭《大清民律草案〉和北洋政府《民法草案〉。采德国民法编制体例结构。第一编总则，分法例，人，法律行为，期日及期间，消灭实效，权利之行使7章；第二编债，分通则，各种之债2章；第三编物权，分通则，所有权，地上权，永佃权，地役权，抵押权，质权，典权，留置权，占有10章；第四编亲属，分通则，婚姻、父母、子女监护、抚养家，亲属会议7章；第五编继承，分遗产继承， 遗嘱等3章。法典由5编29章1225条组成，是中国历史上第一部正式颁行的民法典。民法典主要内容和特点包括：
    
    （1）采用社会本位的立法原则。即在民法的基础价值方面摒弃个人主义，转而注重社会公共利益，对私人所有权，契约自由，遗产继承加以一定的限制，确立无过失损害赔偿责任。国民政府民法典采取社会本单位，名义上是为了消除个人自由主意的弊害，注重社会公益，实则是国民当政权为限制人民自由权利，国家干预私权制造借口。
    
    （2）在具体制度上，将国外民法之最新学理，最新立法例加以西纳，整合，萃成本国民法。民法典以旧民律草案为基础做了大量修正。参照苏联、德国、日本、瑞士等国民法，表现出新的历史条件下继受法及固有法结合的特点。
    
    （3）采取民法合一的编撰体例。
    
    （4）重在为私有财产所有权及地主土地经营权。尤以物权编规定详，占法典全部29章中的10章，即三分之一强。对所有权的取得、保护，土地所有权及经营权均详细规定。主皆在保护地主官僚买办资产阶级的权益。
    
    （5）婚姻家庭制度体现浓厚封建色彩。肯定包办买卖婚姻及封建习惯，维护夫妻之间不平等和封建家长制。如夫妻财产由夫管理，子女从父姓，家置家长，双方和议的买卖婚姻有效等等。
    
    综括而言，民法典的前三编引进了德国、日本、瑞士民法的大量条文，后两编带有较多的封建色彩。另一方面，南京国民政府虽然制定了形式上先进的民法典，却并未真正解决民法问题。因为无论是民法典，还是各项民事单行法，都是为了维护有产者的权利，从未切实推行过“耕者有其田”、“节制大资本”的社会改革制度。
    
    四、分折题：68～70小题，每小题10分，共30分。将答案写在答题纸相应的位置上。
    
    70.请运用中国法制史的有关知识，分析下列史料。
    
    　　《明史·刑法志》：“刑法有创之自明不衰古制者：廷杖、东西厂、锦衣卫、镇抚司狱是也。是数者，杀人至惨而不丽于法。踵而行之，至末造而极。举朝野命，一听武夫、宦竖之后，良可叹也。”
    
    【答案】《明史·刑法志》的这段文字，概括出了明朝集权专制对司法制度的影响，突出表现是创设廷杖等极端残酷的法外刑，东西厂等宦官特务机构和皇帝亲军锦衣卫直接参与缉捕与审判，这是历代所未有的，法定的司法机关和诉讼审判制度，却遭到非法的侵凌与干扰，司法制度中非法变为“合法”，正是君权极度膨胀和司法极端腐败的结果。
    
    　　（1）廷杖是明朝皇帝杖责大臣的非法之刑。由皇帝下令对犯颜直谏或者忤旨过犯的官员杖则于殿阶之下（后刑杖于午门外）由司礼监监刑，锦衣卫施行。明律中并无廷杖的规定，但自朱元璋始，经常于殿廷杖责冒犯皇帝的大臣。以如此及其残忍的手段刑责羞辱朝臣的做法在中国历史上，前所未有，体现了皇权的专制淫威。
    
    （2）厂卫干预司法，是明朝司法制度的一大特点，也是有明一代的一大弊政。作为特务机构，厂卫既非国家专门司法机关，又无法定司法职权，却在皇帝纵容和宦官操纵之下，凌驾于中央司法机关之上，被赋予种种司法特权，如侦察缉捕、监督审判、法外施行之权，严重破坏了封建法制的正常秩序，是皇权高度集中和恶性发展的产物。上述情况至明朝中后期更加突出。
    
    【考点分析】本题考查皇权高度集中下，刑事立法和司法制度中的特点。
    
    【考生注意】廷杖隋唐已有，仅仅偶尔用之，到明朝则成正式制度；此外，依明律厂卫司法中，厂卫只有讯问权，无判决权。

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